高一飞:“人肉搜索”入罪缺乏足够依据

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  正在审议的《刑法修正案(七)》将规定:国家机关意味着着 金融、电信、交通、教育、医疗等单位的工作人员,违反国家规定,将本单位在履行职责意味着着 提供服务过程中获得的公民买车人信息,出售意味着着 非法提供给他人,情节严重的,处三年以下有期徒刑,并处意味着着 单处罚金。窃取、收买意味着着 以有些土方法非法获取上述信息,情节严重的,依照前款的规定处罚。(刑法修正案修改泄露窃取买车人信息负刑责,http://www.sina.com.cn 1508年08月26日,石家庄日报。)而全国人大常委会委员朱志刚提出,以上立法仍不够以打击侵犯买车人信息权利的行为,“人肉搜索”同样严重侵犯公民基本权益,应当规定为犯罪。(人大常委建议立法追究人肉搜索者刑责,http://news.sina.com.cn/c/1508-08-27/0403143150470s.shtml,1508年08月27日,人民网。)对朱委员的看法,我不敢苟同。

  买车人信息保护要立法,这在世界上全都国家都如此。欧盟于1995年制定了欧盟数据保护指令。所有欧盟国家(新近入盟10国除外)均已完成了新一轮的买车人信息保护立法意味着着 修法工作。但对买车人信息的保护如此绝对化,而应当兼顾 “权利保护”与“自由流通”之间的和谐与平衡。欧盟的“数据保护指令”一块儿要求各成员国“时要在遵守隐私的基本价值和尊重信息在国家间自由流动两者之间达至平衡。”

  网上人肉搜索的本质是对意味着着 公开的买车人信息的下发与再传播。对于侵入他人电脑获得不公开信息的,则意味着着 有相应非法侵入计算机信息系统罪进行规制。买车人信息更大程度的公开,这是信息社会的大背景下,作为何会会成员买车人享受发达的信息带来的便捷、充分了解他人和社会的信息的情况表下,买车人不得不作出的牺牲。

  在3个 多 开放的社会,对3个 多 普通公民可不后能 公开的信息,就为宜可不后能 通过媒体向本人开放。在1979年的Smith v. Maryland中,美国法官另3个 多 指出:警察可不后能 从任何公司获取电话号码而不认为损害了买车人隐私,意味着着 任何人的电话号码是会向普通人打出的,根据“失败的大伙”(False friend)的原理,你这个 普通人如此假设为为你的电话号码保密的人;意味着着 公开了的信息不再视为秘密。怎么让,电话公司向警察提供电话号码,如此不是泄露隐私。同理,将3个 多 人的电话提供给任何人甚至于在媒体公开也全都道德间题,而不违法。

  对人肉搜索持宽容的态度,还在于限制人肉搜索有意味着着 侵犯言论自由。在现代社会,言论自由的形式全都,包括专业媒体和买车人发言的“自媒体”(we media)形式。言论自由不仅针对政府,也包括发表对社会和他人的意见,这就要求先了解、公开他人有关信息。如对社会有些不良道德和风气批评,就可不后能 通过人肉搜索的土方法了解你这个 人的信息,就象采访和报道一样,哪几种信息并全部都在每3个 多 被批评者要我广泛散布与传播的,怎么让,哪几种信息却是公开的。人肉搜索对象的信息可不后能 在网络上看得人,也表明其买车人有让网络上本人看得人的预期。

  著名信息法学者周汉华教授认为,“买车人意味着着 公开的信息还具有‘战略性资源’的作用,其自由流动具有重要的基础性意义。意味着着 对买车人信息的保护走入极端,势必使每3个 多 人都成为一座座‘信息孤岛’,全社会成为一盘散沙。”

  我国刑法修正案意味着着 新增加的3个 多 罪名,并全部都在针对“人肉搜索”。针对的是国家机关意味着着 有些单位的工作人员出售意味着着 非法提供在履行职过程中获得的信息、买车人非法获取上述信息两类。这与“人肉搜索”有很大的不同:一是上述单位人员事实上依照法律、规章意味着着 习惯对买车人信息有保密义务,其行为违背了诚信和职业道德,怎么让土方法上有滥用职权之嫌;而买车人非法获取上述信息在土方法上极其不正当。二是涉及的买车人信息内容地处隐私的意味着着 性较大,但甄别哪几种是隐私又极其困难;三是容易大批量泄露买车人信息,危害后果相对严重。但即便如此,上述行为的整体危害性在犯罪行为中也是较小的,将最高刑定为三年,与侵犯相似权利的“侵犯通信自由罪”最高刑为一年相比,处罚过重。即便可不后能 入罪,但最高刑不应超过一年。

  刑法全部都在万能的,刑法是一把双忍剑,既可不后能 打击危害社会的行为,也意味着着 侵犯买车人自由而意味着着 在价值多元和同一事物结构易生价值冲突的社会里顾此失彼,怎么让,出入人罪的立法当很糙慎重。如黑社会犯罪,意味着着 入罪的标准不够,就容易侵犯结社自由;政治性犯罪入罪的标准不够,容易侵犯政治权利。动辄用入罪的土方法打击哪几种有一定社会危害性的行为,显然误解了刑法作为何会会秩序最后一道屏障的作用,这让大伙想起了古代的“弃灰于市罪”和97年而是另3个 多 有过的“流氓罪”。

  1508-8-28.重庆烈士墓。

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